Общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении делами общества, прибылях и ликвидационной квоте. Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут только риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Участники общества, оплатившие доли не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества (ст. 2 Закона об ООО).

Общество с ограниченной ответственностью является в России самой распространенной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности. По данным Федеральной налоговой службы, число действующих по состоянию на 1 марта 2013 г. коммерческих организаций составило 3,9 млн., из них 92,3% - общества с ограниченной ответственностью и 4,4% - акционерные общества, 3,3% - остальные организационно-правовые формы коммерческих организаций*(358).

Какие же обстоятельства превращают ООО в наиболее привлекательный для ведения бизнеса вид коммерческой организации? Прежде всего это:

Отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;

Возможность достаточно быстро (правда, за счет "внутренних резервов" участников) увеличить уставный капитал;

Высокая степень конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрывать информацию о своей деятельности;

Установленное ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что предохраняет общество от несанкционированной смены участников;

Возможность исключения из общества участника, делающего невозможной или существенно затрудняющего деятельность общества;

Более простой порядок управления, в том числе возможность более гибкого выбора модели управления и компетенции органов общества;

Значительно большая, чем в отношении АО, степень диспозитивности правового регулирования, предоставляющая для общества с ограниченной ответственностью значительную степень свободы усмотрения в организации внутренней жизни.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. Договор об учреждении общества учредительным документом не является.

Что несет в себе общество с ограниченной ответственностью, каковы принципы его деятельности, как осуществляется его создание и управление, законы, касающиеся данного типа хозяйственного товарищества, а также определение уставного капитала.

ООО - общество с ограниченной ответственностью - объединение, целью которого является производство коммерческой деятельности.

Уставный капитал является вкладом основателей предприятия. Он необходим для создания базовой финансовой составляющей и дальнейшего получения прибыли. Общество с ограниченной ответственностью в России может быть создано только при условии его наличия. Уставный капитал (его иногда называют номинальным капиталом или уставным фондом) имеет организационно-правовую форму, а числовые значения взносов определяются соглашением при создании коммерческого предприятия. Общество с ограниченной ответственностью довольно сложная структура, по сравнению с ИП. Это касается и оформления в целом, и вопросов налогообложения.

Важным вопросом при создании ООО является выбор системы налогообложения .

Создание организации

Общество с ограниченной ответственностью создается следующим образом:

1. Окончательная определенность цели, для которой создается организация по сравнению с другими типами хозяйственных обществ.
2. Составление официального словесного обозначения.
3. Определение конкретного адреса, при котором осуществляется деятельность общества с ограниченной ответственностью. Для этого владельцем основного помещения предоставляется гарантийное письмо налоговой службе. Для правильного составления гарантийного письма нужно внимательно ознакомиться с образцом написания и учитывать каждую формальность.
4. Подбор кодов деятельности - цели общества с ограниченной ответственностью. Данный процесс требует обращения в ОКВЭД. Выбираются определенные коды деятельности, которые обозначают те или иные функции будущей организации.
5. Выбор типа налогообложения в соответствии с расчетами на минимальную налоговую нагрузку.
6. Процесс подготовки необходимых для учреждения документов, а именно: регламента, который подтвердили участники общества с ограниченной ответственностью (два экземпляра), банковского свидетельства оплаты государственной пошлины, протокола собрания участников, соглашения о создании ООО, форменного (Р11001) заявления об оформлении создания организации, подтверждения юридического адреса.
7. Обращение к нотариусу. С помощью него происходит заверка документов, а именно - подписи на заявлении, которое отправляется в налоговую инспекцию. В качестве заявителя выступает директор общества с ограниченной ответственностью.
8. Произведение оплаты государственной пошлины.
9. Регистрация в ИФНС.
10. Создание печати, содержащей в себе: фирменное название, которое имеет общество с ограниченной ответственностью в РФ, указание местонахождения организации, форму собственности.
11. Открытие чекового счета. Данная процедура производится в любом банке при выдаче всех требуемых документов.

Создание общества с ограниченной ответственностью требует строгого соблюдения вышеуказанных пунктов. Статьи об обществе с ограниченной ответственностью, размещаемые в этом разделе, помогут Вам разобраться во всех вопросах, связанных с регистрацией, в томм числе здесь выможете ознакомиться с тем как оформлять те или иные документы общества с ограниченной ответственностью.

Отличительные признаки и деятельность ООО

Помимо основных целей извлечения прибыли и последующего развития, общество с ограниченной ответственностью имеет также и другие принципы функционирования:

• передача оперативного управления обществом производится всеми основателями в отношении определенного исполнительного органа, которым является кто-либо из сотрудников организации или же определенный человек извне;
• с помощью собраний участников, имеющих некоторую частотную периодичность, происходит стратегическое управление предприятием другими учредителями. Во время участия в собраниях управление обществом с ограниченной ответственностью может изменяться, например, имеется возможность по единогласному решению присвоить кому-либо из участников какие-либо дополнительные права;
• прибыль может распределяться не только в соответствии с размерами вложений учредителей, она рассчитывается также другими факторами, например, определенными пунктами в уставе;
• любой участник организации может продать свою долю, а также имеет право на выход из организации, для этого органы общества с ограниченной ответственностью производят все необходимые процедуры, но только в том случае, если эта возможность изначально была предусмотрена в уставе;
• участники обладают преимущественным правом, по которому имеется возможность покупки доли одного из основателей, если в его намерения входит продажа своей доли третьим лицам;
• устав может также предусматривать права общества с ограниченной ответственностью по запрещению отчуждения долей конкретного участника или группы участников организации;
• в случае, если кто-либо из участников производит выход из предприятия, ООО несет обязательства по выплате этому человеку средств, в действительности равных его вложениям, или предоставлению какого-либо имущества, имеющую равную долевую стоимость.

Единоличное общество с ограниченной ответственностью предусматривает избрание какого-либо исполнительного органа, который осуществляет основной контроль над работой системы. За участниками остаются вышеуказанные права.

Все же гораздо чаще организация общества с ограниченной ответственностью требует нескольких исполнительных органов. Однако далеко не в каждой коммерческой организации требуются те или иные органы управления. Основными же являются:

• общее собрание участников (ОСУ);
• генеральный директор, обладающий дополнительными полномочиями, которые являются недоступными для других участников и являющийся важнейшей частью, входящей в определение общества с ограниченной ответственностью;
• комиссия, проверяющая документы, связанные с деятельностью организации, также данный орган может осуществлять проверки исправности функционирования общества.

Закон об обществе с ограниченной ответственностью не предусматривает обязательного существования Дирекции или совета директоров, однако зачастую их наличие способствует более тщательному координированию деятельности предприятия.

Необходимо помнить, что периодический анализ проделанной работы и постоянный контроль над правильностью выполнения функций позволяет определить, какое товарищество является обществом с ограниченной ответственностью только на бумаге. Ведь тщательное соблюдение всех пунктов ФЗ об обществе с ограниченной ответственностью еще не несет в себе гарантий успеха. Ингода бывает так, что ИП поднимается на вершину, а ООО падает. Однако все зависит от вас.

Гражданским законодательством нашей страны предусмотрено множество различных организационных форм частной собственности. Одной из самых распространенных является общество с ограниченной ответственностью.

Данная форма законодательно закреплена в нормах Гражданского кодекса Российской Федерации и федерального закона об «Обществах с ограниченной ответственностью», где подробно дается определение пределы компетенции, права и обязанности участников.

Характеристика ООО

ООО является аббревиатурой, расшифровка которой значит: общество с ограниченной ответственностью. Оно является естественно коммерческой структурой, созданной ради получения прибыли.

Понятие его было введено в Российское законодательство с принятием нового гражданского кодекса в 1994 году, как новой формы организации, как юридических, так и физических лиц для совместной деятельности ради извлечения дивидендов.

Важно понимать, что участниками данного общества могут быть как физические, так и юридические лица, причем пропорция участников законодателем не определена – это , поэтому участники сами вольны варьировать свой состав.

Однако законодатель не регулируя состав участников, устанавливает предельное их количество, которое не должно превышать 50.

В противном случае необходимо изменить уставную форму и соответственно в названии и преобразоваться в ОАО или же производственный кооператив.

Внимание! Типичные примеры ООО: различные строительные фирмы (как правило, небольшие), предприятия занимающиеся обслуживанием населения, предоставлением услуг различного рода. В названии должна содержаться аббревиатура фирмы. Также такая форма распространена среди обществ, осуществляющих торговые операции и логистическое обслуживание предприятий.

ООО имеет особенности, которые также вытекают из законодательного регулирования ее деятельности, так как оно отличается от иных капиталистических форм собственности:

• Уставной капитал организации является обязательным признаком ООО в качестве зарегистрированной формы для ее создания и существования. Максимальный размер капитала не ограничен никакими суммами, а вот минимальный составляет согласно законодательству 10 тысяч рублей. Он может быть сформирован как путем сложения взносов всех членов, так и единственным взносом одного из них. Только после учреждения уставного капитала государственные органы зарегистрируют данный вид предприятия.
• Граждане, которые участвуют в обществе, также несут неполную ответственность. Это означает, что в случае возникновения трудностей в виде задолженности, которая приведет к банкротству, наложению штрафа и просрочке по нему, участники общества, равно как и его учредитель несут ответственность лишь в части своих вкладов. Это зачастую приводит к появлению мошеннических схем , когда ООО участвуя в конкурсе и выигрывая его на большие сумму, фиктивно банкротится и отвечает лишь по своему уставному капиталу, который составляет минимальный размер.
• Создателями могут быть как несколько лиц, так и одно юридическое лицо или физическое. Это очень удобно для юридических лиц, с точки зрения ведения бизнеса, так как можно создавать фирмы под определенные задачи и цели, а для граждан получать помощь и инвестиции для своего дела от организаций.

Если все эти условия соблюдены, то это и есть признаки ООО.

Создателями ООО могут быть как несколько лиц, так и одно юридическое лицо или физическое.

Создание ООО

Круг производственной активности для организации с таким видом управления законом не ограничен (естественно, с поправкой на то, что общества могут заниматься только разрешенной деятельностью). Для того, чтобы создать ООО, гражданам необходимо преодолеть несколько этапов , среди которых:

• На первоначальном этапе необходимо определить учредителя , и соответственно, если участников несколько, их долю в уставном капитале организации.
• После выяснения данного вопроса, следует определиться с названием. Важно помнить, что название должно быть уникальным, чтобы при регистрации в базе налоговой службы не было совпадений, и возникшей после этого путаницы. Однако, уникальность названия распространяется лишь на субъект страны, поэтому в разных регионах России встречаются фирмы с одинаковыми наименованиями, но различными .
• Также необходимо утвердить устав фирмы, в названии которой должно быть наименование. Он утверждается на общем собрании участников путем голосования. В уставе необходимо обозначить права и обязанности участников, долю уставного капитала, его размер (который также в будущем может быть изменен), цели и задачи организации (в какой отрасли правоотношений она будет осуществлять свою деятельность и ради каких целей создается). Существует множество типовых договоров и уставов, которые находятся в свободном доступе в сети, найти и изменить их не составляет большого труда, и это сэкономит большое количество времени при постановке на учет в налоговом органе.
• Помимо утверждения уставных документов, следует определиться с юридическим адресом (без его обозначения государственный орган не будет производить регистрацию). Такой адрес необходим, чтобы обозначить место действия данной формы организации в случае осуществления деятельности с контрагентами, судебными органами, налоговой службой, судебными приставами документация приходила на конкретный установленный адрес. Также при заключении всех договоров в последующем будет указываться именно юридический адрес. Для подтверждения своего адреса, в налоговый орган подается специальное заявление, заверенное у нотариуса, с указанием конкретного адреса (законодатель не ограничивает указание адреса какой-либо конкретной недвижимостью, это может быть как жилое, так и нежилое помещение).

После этого общество регистрируется в органе налогового контроля, закрепляет свой статус, становится налогооблагаемым юридическим лицом.

Необходимо утвердить устав фирмы.

Участники общества и органы управления

Так как количество участников данной формы организации может варьироваться от 2 до 50 человек, не каждое общество имеет органы управления, чаще всего в больших фирмах они присутствуют. Самым главным руководящим органом является собрание учредителей.

Законодательством определены полномочия данного органа на управление организацией. На собрании решается ряд организационных вопросов, в котором принимают участие все участники общества с ограниченной ответственностью:

• Выплата дивидендов. Такой вопрос решается чаще всего по итогам прошедшего налогового года, и состоит в распределении полученной прибыли общества. Если же год (или иной финансовый период) прошел неудачно, и предприятие понесло убытки, имеет задолженность, решается вопрос о выходе из негативного положения. Так, решением может стать пополнения уставного капитала на определенную суму из полученной прибыли или собственных средств, или погашение части долговых обязательств перед партнерами или государством.
• Утверждение документов формирующих отчетность за определенный период. На собрании рассматривается отчет компании о деятельности, показатели эффективности и иные производственные процессы. Также предоставляется отчет на формирование документов в налоговую службу;
• На собрании может также решаться вопрос об исключении или приостановлении деятельности одного или нескольких членов общества. При этом может рассматриваться вопрос о добровольном выходе из общества его члена посредством собственноручно написанного заявления, или же об исключении такого лица голосованием за, согласно нарушению устава. При этом необходимо помнить, то гражданин не может самостоятельно покинуть ООО, если является единственным его членом (это положение предусмотрено федеральным законом).
• Реорганизация, создание или преобразование органов управления обществом (в этот блок вопросов также входит избрание ревизора). Собрание может учредить руководящий орган на время между собраниями участников (называться он может исходя из положения устава различно – совет директоров, коллегиальный орган, президент или руководитель).
• Изменение уставных документов компании. Собрание может принимать решение (большинством голосов или квалифицированным большинством в зависимости от положений устава) об изменении устава или , или отдельных его положений.

Количество участников ООО может варьироваться от 2 до 50 человек.

Отрицательные и положительные стороны ООО

К положительным сторонам данного вида организации можно отнести возможность вносить в капитал предприятия не только денежные средства, но и иное имущество в виде материальной недвижимости, активов и иных финансовых составляющих.

Соответственно, возможность основание несколькими видами учредителей: физическими и юридическими лицами. Участники будут нести ответственность лишь в качестве своего вклада, что относится как к преимуществам относительно самих участников, так и к недостаткам, так как при осуществлении коммерческой деятельности могут возникать противоправные действия – мошенничество или уклонение от уплаты налогов, сборов или иных выплат.

Видео: Ответственность учредителей в ООО

К недостаткам относится возможная махинация с долей участника в случае определения не в виде денежной стоимости, а к примеру, недвижимости. Так как ее стоимость будет определена органами общества (бухгалтерией) существует вероятность при выходе из компании получить денежные средства в меньшем размере , если ООО решит выкупить долю участника.

Введение. 2

Глава I. Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью 5

§ 1. Понятие и правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью 5

§ 2. Признаки и отличительные черты общества с ограниченной ответственностью. 8

Глава II. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью. 14

§ 1. Процедура создания общества с ограниченной ответственностью, учредители (участники) общества. 14

§ 2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью. 18

§ 3. Порядок формирования уставного капитала. 20

Заключение. 24

Список нормативных, правоприменительных актов и литературы, использованных при написании курсовой работы. 26

Введение

Общество с ограниченной ответственностью (общество) является одной из самых распространенных организационно-право-вых форм юридического лица. Общество возникло как пе-реходная форма между пол-ным товариществом и АО. При этом ООО заимствовало при-знаки предшествующих Товариществ и Обществ. Экономи-ческой основой деятельности общества является включе-ние в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении пред-принимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общества.

Эта форма организации юридических лиц широко используется практически во всех государствах - товарищество с ограниченной ответственностью в Германии и Франции, в модифицированном виде - частная компания в Великобритании и закрытая корпорация в США. Их популярность в коммерческом обороте иностранных государств определяется тем, что в них может участвовать ограниченное число лиц, а ответственность участника по долгам товарищества определяется суммой его доли (пая). Популярность товариществ с ограниченной ответственностью в странах с устоявшимися рыночными отношениями видна из статистических данных. Так, в Германии к 1991 году было зарегистрировано 433731 товарищество с ограниченной ответственностью, тогда как акционерных обществ насчитывалось всего 2 682. К 1993 году число товариществ с ограниченной ответственностью выросло до 549 659, в то время как акционерных обществ стало 3 219. Но тем не менее надо отметить что при этом средний размер капитала одного АО составлял около 54 миллионов марок, а на одно товарищество с ограниченной ответственностью приходилось в среднем 0,5 миллиона. То есть акционерное общество используется преимущественно как форма концентрации значительного капитала, позволяющая аккумулировать средства многочисленных участников, зачастую вкладывающих небольшие капиталы в приобретаемые акции.

Эти же обстоятельства выявили преимущества Общества с ограниченной ответственностью для создающих его лиц в РФ: возможность участникам при-нимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности общества; ограниченный количественный со-став и возможность контролировать изменения в составе участников, отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный пре-делами принятой на себя доли участия в капитале. На данный момент это самая распространенная организационно-правовая форма коммерческих организаций в Российской Федерации. Сегодня в России насчитывается более 600 тысяч обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, что составляет около 60 % от всех зарегистрированных юридических лиц. Это обстоятельство говорит о предпочтительности данной организационно-правовой формы для участников предпринимательской деятельности в Российской Федерации, что соответственно влечет необходимость более детального рассмотрения и изучения правового положения и сущности ООО по сравнению с другими видами юридических лиц.

В настоящее время издано довольно много литературы, в которой рассматривается практическое положение общества с ограниченной ответственностью как формы юридического лица, комментариев к Закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» и к положениям ГК, касающихся юридических лиц и обществ с ограниченной ответственностью в частности. Вопросы деятельности обществ с ограниченной ответственностью рассматривались Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации и Верховным Судом Российской Федерации.

После принятия «Закона об обществах с ограниченной ответственностью», на необходимость чего прямо указывает п. 3 ст. 87 ГК, можно говорить что в настоящее время положение ООО как организационно-правовой формы коммерческих организаций законодательно урегулировано полностью. Но практика применения Закона позволяет выявить некоторые недостатки и противоречия в нем, которые законодатель должен исправить для обеспечения функционирования этого вида юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

При написании курсовой работы была поставлена задача наиболее внимательно рассмотреть такие стороны общества с ограниченной ответственностью как основные признаки и порядок создания. Это позволит более четко отделить общество с ограниченной ответственностью от близких к нему организационно-правовых форм юридических лиц и разобраться с причинами его столь высокой популярности среди участников хозяйственной деятельности.

При работе над курсовой прежде всего исследовались основные нормативные акты, регулирующие деятельность общества с ограниченной ответственностью - это Гражданский Кодекс Российской Федерации и Федеральный Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Но, естественно, написание работы было бы невозможно без исследования правовых актов, хотя прямо и не касающихся обществ с ограниченной ответственностью, но регулирующих отдельные стороны их деятельности. К ним относятся Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, Указ Президента РФ «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации», Федеральный Закон «О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» и некоторые другие. Кроме этого использовалась методическая и учебная литература, в которой рассматривается правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.

Структурно состоит из двух глав, введения и заключения. В первой главе рассматриваются общие положения об обществах с ограниченной ответственностью - правовое регулирование, признаки, отличительные черты. Вторая глава содержит основные положения о порядке создания обществ с ограниченной ответственностью, такие как процедура создания, учредители (участники) общества, учредительные документы, формирование уставного капитала общества. В заключении содержатся выводы по теории работы, предложения по ликвидации противоречий в законодательстве и его совершенствованию.

Глава I. Понятие и признаки Общества с ограниченной ответственностью.

§ 1. Понятие и правовое регулирование Общества с ограниченной ответственностью.

Ранее организационно-правовой формой предприятия, практически совпадавшей с обществом с ограниченной ответственностью (ООО), было Товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО). Его правовое положение было предусмотрено и регулировалось сегодня уже во многом отменен-ным Законом № 445-1 от 25 декабря 1990 года «О предприятиях и пред-принимательской деятельности в РСФСР» . ГК РФ, принятый Государст-венной Думой 21 октября 1994 года и вступивший в силу в части регулирования отношений, связанных с главными формами организации предпринимательства (глава 4 «Юридические лица»), с декабря 1994 года, распространил действие соответствующих норм об обществах с ограни-ченной ответственностью (ООО) на товарищества с ограниченной ответственностью. Кроме этого, Федеральный закон РФ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федераций» № 52-ФЗ от 30 ноября 1994 года установил, что учредительные документы товари-ществ с ограниченной ответственностью подлежат приведению в соот-ветствие с нормами ГК в порядке и сроки, которые будут определены при принятии Закона Об обществах с ограниченной ответственностью.

Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон об обществах) введен в действие с 1 марта 1998 г. С этого момента учредительные документы обществ с ограни-ченной ответственностью и Товариществ с ограниченной ответственностью, созданных до 1 марта 1998 г., применяются в части, не противореча-щей Закону об обществах. Кроме того, Закон об обществах обязывает привести учредительные документы указанных юридических лиц в соответствие с ним не позднее 1 января 1999 г.

Однако это правило касается не всех обществ, ООО и ТОО, число участников которых на 1 марта 1998 года превышает 50, должны до 1 июля 1998 года преобразоваться в АО или производ-ственные кооперативы либо уменьшить число участников до 50 .

Основой норм Закона об обществах является ГК РФ, устанавливающий общие положения о коммерческих орга-низациях, в том числе и об обществах. Кроме того, ГК ука-зывает на необходимость принятия специального закона об обществах с ограниченной ответственностью, и принятый Закон об обществах развивает и детально регламентирует положе-ния, заложенные в ГК.

Закон об обществах распространяет свое действие на все ООО, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации. Однако это правило имеет исключение (п. 2 ст. 1). Оно заключается в том, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами . Это исключение не устраняет действие Закона об обществах на указанные общества. Оно лишь подчеркивает, что федеральными законами будут определены особенности правового положения обществ в указанных сферах деятельности. Таким образом, эти федеральные законы будут носить специальный характер правового регулирования, в отличие от Закона об обществах, имеющего характер общего нормативного акта, регламентирующего правовое положение всёх ООО.

Обществом с ограниченной ответственностью согласно ГК и Закона об обществах признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен между участниками на доли определенных размеров. Его участники несут так называемую ограниченную ответственность за деятельность общества, т. е. не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Закон допускает, чтобы участник общества оплачивал причитающуюся долю в уставном капитале в течение определенного времени, а не едино-временно. В этом случае участники, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обяза-тельствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из его участников.

Только общество является собственником принадлежа-щего ему имущества, включая вклады учредителей (участников) в устав-ный капитал общества. Следовательно, участники общества имеют по отношению к нему только обязательственные, но не вещные права на имущество. Участник общества может претендовать на его имущество только в случаях его ликвидации, при своем выходе из него и других случаях, когда оно должно произвести расчет с ним, например, при не-получении согласия от остальных участников общества на отчуждение доли другому участнику.

Общество является коммерческой организацией, извлечение прибыли для него - основная цель его деятель-ности. Это означает, что оно может осуществлять любые виды предпринимательской деятельности в отличие от некоммерческих организаций, которые имеют право вести предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Таким образом, для обществ действует принцип «разрешено все, что не запрещено законом и уставом». Отдельными видами деятель-ности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Виды деятельности, подлежащие лицензированию, определяются Законом РФ от 16.09.1998 г. №158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» . Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требова-ние проводить такую деятельность как исключительную, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе за-ниматься только такими видами деятельности, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензией), и сопутствующими видами дея-тельности .

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации. Правоспособность общества прекращается с его ликвидацией и внесением записи об этом в единый государственный реестр юридических лиц. Если иные условия не оговорены в уставе, общество действует без ограничения срока.

Участники общества, как отмечалось выше, «ограниченно» отвечают за его деятельность. В свою очередь, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам его участников. Однако в определенных случаях из этого прави-ла могут быть исключения. Этим Закон создает значительный риск для участника с последующей возможностью возникновения его ответ-ственности при наступлении несостоятельности (банкротства) общества, вызванной виновными действиями участника.

Общество должно иметь полное наименование на русском языке и почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь. Место нахож-дения общества по общему правилу определяется по месту его государст-венной регистрации. Однако в учредительных документах может быть установлено, что им является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности. Законодатель обязыва-ет общество в полном и сокращенном фирменном наименовании общества использовать слова «общество с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО соответственно и допускает употребление наиме-нования общества на любом языке.

§ 2. Признаки и отличительные черты Общества с ограниченной ответственностью.

В п. 1 ст. 2 Закона об обществах дано определение Общества о ограниченной ответственностью, совпадающее с содержащимся в п. 1 ст. 81 ГК. В нем указаны основные признаки Общества с ограничен-ной ответственностью. Вместе с тем ряд положений, дополняющих правовую характеристику ООО, содержится в других нормах ГК и Закона об ООО. Общество обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду других хозяйственных Товариществ и Обществ.

Во-первых, ООО, как и все хозяйственные товарищества и общества, является юридическим лицом. Признаки, содержащиеся в легальном определении юридического лица (ст. 48 ГК РФ), - организационное единство, наличие вещных прав на имущество, самостоятельная ответственность, выступление в обороте, от своего имени, процессуальная правосубъектность, предпо-лагают различную конкретизацию для разных форм юри-дического лица. Единственный момент, общий для всех юридических лиц, - это возможность выступления вовне от своего имени. Само понятие «организационно-правовая форма» юридического лица свидетельствует о том, что ха-рактеристика субъекта в качестве юридического лица оз-начает только признание его субъектом гражданского пра-ва, так как содержание признаков, входящих в легальное определение юридического лица, не является одинаковым для всех организационно-правовых форм.

Общество является коммерческой организацией, т. е. создается участниками для достижения цели: извлечения прибыли и распределения ее среди участников.

Во-вторых, отсутствие ответственности участников Общества по обязательствам ООО. Само наименование «общество с ограниченной ответственностью» не совсем точное. Общество несет полную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом , а участники не несут никакой ответственности по обязательствам Общества, кроме слу-чаев, предусмотренных законом.

По российскому законодательству участники Общества не отвечают по его обязательствам. Применительно ко всем юридическим лицам это правило сформулировано в п. 3 ст. 56 ГК РФ, согласно которому участник юридического лица отвечает по обязательствам последнего только в слу-чаях, предусмотренных ГК РФ либо учредительными до-кументами.

Однако из принципа отсутствия ответственности уча-стников Общества по обязательствам последнего есть ис-ключения, обусловленные требованиями к состоянию иму-щества Общества либо фактом экономической зависимости от другого субъекта, при формальной юридической само-стоятельности.

1. Участники Общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обя-зательствам в пределах стоимости неоплаченной части вкла-да каждого из участников (п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Зако-на об обществах). Данная норма носит императивный ха-рактер и не может быть изменена соглашением сторон. Субъектами ответственности являются все участники, не полностью внесшие вклады, предусмотренные учредительными документами. Под ответственностью в данном случае понимаются неблагоприятные имущественные последствия в виде лишения права или возложения дополнительной обя-занности. Поэтому в данном случае мы имеем дело именно с ответственностью, так как участник принуждается не к исполнению своей договорной обязанности - внести вклад, а к возмещению части требований кредитора Общества той частью своего личного имущества, которая соответствует стоимости неоплаченной части вклада .

Участники несут ответственность перед кредиторами Общества, а не перед обществом. В то же время и само общество имеет право требовать от участника выполнить свое обязательство - внести вклад в срок, в установлен-ном порядке и в том виде, в каком это предусмотрено в учредительном договоре.

2. В соответствии с п. 3. Ст. 56 ГК РФ и п. 3 ст. 3 Закона об обществах, если несостоятельность юриди-ческого лица вызвана его участниками или иными лица-ми, которые имеют право давать обязательные для это-го юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц, в случае недостаточности имущества юридического лица, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Смысл нормы состоит в определен-ной компенсации кредиторам в случае, если обязательст-ва приняты от имени Общества, но участник или иные ли-ца имели возможность давать обязательные указания или определять действия юридического лица. Для возложения субсидиарной ответственности требуются следующие условия:

несостоятельность (банкротство) Общества, установленная решением суда;

использование участником или иными лицами права давать обязательные для Общества указания или использование возможности определять действия Общества;

то обстоятельство, что причиной наступившей несостоятельности Общества явилось именно использование указанного права (возможности);

недостаточность имущества Общества для удовлетворения требований кредиторов;

вина указанных лиц в любой ее форме.

Юридическим основанием для возможности определять действия Общества является участие в капитале, обеспечивающее большинство голосов по сравнению с другим участниками, или наличие договора об обязательности указаний и использование этой возможности.

3. В соответствии с п. 2 ст. 105 ГК РФ и п. 3 ст. 6 Закона об обществах, основное общество, имеющее право давать дочернему Обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких ука-заний.

4. В случае внесения в уставный капитал Общества неденежных вкладов, участники Общества и неза-висимый оценщик в течение трех лет с момента государ-ственной регистрации Общества или соответствующих из-менений в уставе Общества, солидарно несут при недоста-точности имущества Общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов (п. 2 ст. 15 Закона об обществах).

В-третьих, общество с ограниченной ответственностью является организацией, объединяющей имущество участ-ников. Поэтому, естественно, следует обратиться к вопро-су об особенностях уставного капитала, т. е. имущества. На-личие имущества обеспечивает имущественную обособлен-ность общества от его участников и самостоятельную от-ветственность. Общество уже при своем возникновении должно обладать определенным уставным капиталом, размер которого указывается в учредительных документах.

Общество, как и другие хозяйственные товарищества и общества, имеет обособленное имущество, переданное участниками и полученное в процессе деятельности, и учи-тываемое на самостоятельном балансе (п. 2 ст. 2 Закона об обществах). В самостоятельном балансе отражаются все имущественные права и обязательства, поступления и зат-раты. В самостоятельный баланс включается имущество филиалов, представительств и обособленных подразделе-ний.

В-четвертых, уставный капитал общества разделен на определенное число частей (долей). Доли могут быть рав-ными или неравными. Уплатой или обязательством упла-тить эти доли в определенном размере приобретается пра-во членства в обществе. Сам уставный капитал состоит из совокупности вкладов участников.

Участник, внесший вклад, теряет какие-либо вещные права на внесенное имущество, приобретая права требова-ния к обществу. Размер доли участника определяет размер (объем) обязательственно-правовых требований участника к обществу. Но кроме прав, доля определяет и размер обя-занности участника перед обществом. Таким образом, доля участия - это совокупность прав и обязанностей в опреде-ленном размере каждого участника в отношениях с обществом, т. е. в широком значении доля - это комплекс юри-дических прав и обязанностей; в узком значении - доля участия участника в имуществе общества . Смысл выделе-ния долей состоит в осуществлении участником своих прав на управление, часть прибыли, ликвидационную квоту, получение действительной стоимости доли, а также обя-занностей по внесению вклада в объеме, определенном раз-мером принадлежащей доли участия в капитале. Доля уча-стия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное представление, эквивалент, представляемый в обяза-тельстве в обмен на вклад участника.

Доля участия в обществе не выра-жена в ценной бумаге или ином документе. общество с ограниченной ответственностью не вправе выпускать акции (п.7 ст. 66 ГК). Могут суще-ствовать документы, лишь доказывающие наличие доли и ее размер, и передача подобного документа не означала бы передачи доли участия.

В-пятых, наличие обязательственных отношений меж-ду участниками общества. Внутренние отношения в обществе состоят из отноше-ний участников между собой и участников с обществом. Факт существования учредительного договора, подписанного участниками, подразумевает существование прав и обя-занностей участников по отношению друг к другу на весь период функционирования общества. Права и обязанности участников носят длящийся характер, и учредительный договор не прекращает свое действие с момента регистра-ции общества.

Общество с ограниченной ответственностью, хотя и основано на объединении капиталов (как любое хозяйственное общество) и не предусматривает обязательного участия лиц, создающих его, в производственно-хозяйственной, коммер-ческой деятельности общества, предполагает, вместе с тем, установление более тесных корпоративных и экономических связей между его участниками и обществом, чем, скажем, в акционерном, что проявляется в: особом порядке вступления в общество с ограниченной ответственностью; допускаемом За-коном ограничении принятия в его состав новых лиц; возмож-ности выкупа обществом доли, принадлежащей участнику; праве участника на выход из общества с выплатой ему дей-ствительной стоимости его доли и ряде других, характерных именно для этих структур особенностей. В то же время общества с ограниченной ответственностью довольно близки с закрытыми акционерными обществами.

Данные отношения возникают на основе гражданско-правового договора, которым является учредительный до-говор, связывают определенных лиц и имеют своим содер-жанием обязанность совершения активных действий, т. е. это типичные обязательственные правоотношения.

В-шестых, внутреннее строение общества подразумевает необходимость органов управления, дей-ствия которых являются действиями самого общества. Совокупность всех участников образует только высший орган общества, ограниченный в своих действиях условиями, содержащимися в учредительных документах.

Общество, как и АО, являясь формой коммерческой организации, где наличие статуса участника еще не озна-чает обязательности и необходимости его участия в управ-лении обществом. В качестве исполнительного органа общества могут выступать лица, не являющиеся участника-ми общества, и функции единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (ст. 42 Закона об обществах).

В седьмых, общество может быть учреждено одним или несколькими лицами. При этом, однако, число его учредителей не может быть более пятидесяти - предельного числа участников, установленного п. 3 ст. 7 Закона об ООО. Кроме того, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК, п. 2 ст. 7 Закона об ООО).

В п. 2 ст. 2. Закона об ООО закреплены основные по-ложения, необходимые для приобретения обществом статуса юридического лица:

а) общество с ограниченной ответственностью имеет в соб-ственности обособленное имущество, учитываемое на само-стоятельном балансе. Источником формирования его являют-ся, как уже отмечалось, средства, вносимые учредителями (участниками) общества в качестве вклада в уставный капитал, а также имущество, приобретенное по другим основаниям, предусмотренным законом, - в результате производ-ственно-хозяйственной, коммерческой деятельности и т.д. (ст. 218-219 ГК).

В качестве вкладов в имущество хозяйственного общества в соответствии со ст. 48 и п. 2 ст. 213 ГК могут вноситься де-нежные средства и другие материальные ценности, а также имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ в Поста-новлении Пленумов № 6/8 разъяснили, что в качестве вклада не может быть передан непосредственно объект интеллектуаль-ной собственности, но право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицен-зионным договором, может быть принято как вклад .

Обществу вместе с тем могут принадлежать созданные им в процессе своей деятельности объекты интеллектуальной соб-ственности - право на промышленные образцы, определенные технологии, товарный знак и др.

б) общество может от своего имени приобретать и осущест-влять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности. Это проявляется в реализации правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом для удовлетворения собственных потребностей, ведения производственно-хозяйственной деятельности, в благотворительных и иных це-лях. Общество может совершать сделки по отчуждению соб-ственного имущества и приобретению нового (договоры купли-продажи, мены, дарения); передаче своего имущества в аренду или во временное пользование (по договору ссуды); передавать его в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал иных хозяйственных обществ и т.д.

Указанные права реализуются обществом свободно, за ис-ключением случаев, когда действуют законодательные ограни-чения. Так, ст. 575 ГК не допускает дарение коммерческими организациями имущества друг другу и служащим государ-ственных органов и органов муниципальных образований в связи с исполнением ими своих обязанностей (исключения составляют обычные подарки небольшой стоимости). Ст. 690 ГК запрещает коммерческим организациям передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся учредителем, участником данной организации, а также ее ди-ректором, членом коллегиального органа управления или контроля. Сделки, совершенные с нарушением указанных ограни-чений, являются ничтожными в силу ст. 168 ГК.

Общество несет обязанности, связанные с осуществлением им прав собственника, - заботы по содержанию принадлежа-щего ему имущества (ст. 209, 210 ГК), о выполнением обяза-тельств по договорам и другим сделкам и пр. При этом свои права оно должно осуществлять без нарушения прав и закон-ных интересов других лиц (ст. 10 ГК).

в) еще одним признаком юридического лица является право быть истцом и ответчиком в суде. Право на судебную защиту предусмотрено ст. 11 ГК. Порядок выступления в суде в качестве истца и ответчика определяется Арбитражным и Граж-данским процессуальными кодексами. Общество самостоятельно несет ответственность по своим обязательствам кроме случаев, установленных в законе.

г) общество обладает организационным единством, которое проявляется прежде всего в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Таким образом множество лиц, объединенных в общество, выступает в гражданском обороте как одно лицо, один субъект права.

Являясь коммерческой организацией, общество в соот-ветствии со ст. 49 ГК и п. 2 ст.2 Закона об ООО обладает общей правоспособностью, то есть может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. В ст.2 Закона об ООО наряду с этим отмечается, что деятельность общества не должна противоречить предмету и целям, определенно ограниченным в уставе общества. Такие ограничения могут устанавливаться в уставе по решению либо учредителей (при создании общества), либо общего собрания участников (путем внесения изменений и дополнений в Устав), исходя из целей, для реализации которых создается данное общество. Необходимо при этом, чтобы соответствующие ограничения видов деятельности были четко отражены в уста-ве - путем указания в нем исчерпывающего (законченного) перечня либо включения в устав оговорки, которая запрещает определенные виды деятельности, и т.д. Совершение обществом сделок в противоречии с целями деятельности, опре-деленно ограниченными в его учредительных документах, яв-ляется основанием для признания судом их недействительны-ми по иску этого общества, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего надзор за деятель-ностью данного юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности (ст. 173 ГК).

Глава II. Порядок создания Общества с ограниченной ответственностью.

§ 1. Процедура создания Общества с ограниченной ответственностью, учредители (участники) Общества.

Создание общества может быть осуществлено путем учреждения - создания вновь, либо путем реоргани-зации действующих юридических лиц.

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств или оформляют эти вклады в кассу общества. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества, утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.

Для учреждения общества учредители заключают уч-редительный договор, в котором обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительный договор должен отражать состав учредителей (участников) общества, размер устав-ного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников), размер и состав вкладов, поря-док и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (уча-стниками) общества прибыли, условия их участия в его деятельности, состав и компетенция органов управления обществом и порядке принятия ими решений, порядок выхода участников из общества. Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности в пп. "в" п. 3 указыва-ет, что договор учредителей должен содержать сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредите-лей, их местонахождении (местожительстве), государствен-ной регистрации (для юридических лиц) или личности (пас-портные данные - для физических лиц).

Другим учредительным документом наряду с учреди-тельным договором общества является устав общества, ут-верждаемый всеми участниками. Положения устава общества имеют преимущественную силу для третьих лиц и уча-стников общества, если положения учредительного догово-ра не соответствуют положениям устава общества.

Если общество учреждается одним лицом, учредитель-ным договором является только устав, утверждённый этим лицом (п. 1 ст. 11 Закона об обществах).

общество считается созданным с момента государствен-ной регистрации. Порядок государственной регистрации должен быть установлен федеральным законом о государ-ственной регистрации юридических лиц. До введения в дей-ствие указанного закона применяется действующий поря-док регистрации юридических лиц.

Таким образом, сегодня порядок регистрации юриди-ческих лиц регламентируется сохранившими свое действие ст. 34 и 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О пред-приятиях и предпринимательской деятельности" и Ука-зом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российс-кой Федерации" .

В соответствии с вышеуказанными нормативными актами государственная регистрация осуществляется местной администрацией по месту нахождения общества. Зачастую местная админист-рация для осуществления этих функций создает свои под-разделения (комитеты, управления или регистрационные палаты).

В соответствии с установленным порядком для госу-дарственной регистрации необходимо представить следую-щие документы:

заявление о регистрации общества, составленное в произвольной форме и подписанное всеми учредителями общества;

учредительный договор;

устав, утвержденный учредителями;

документы, подтверждающие оплату не менее 50 про-центов уставного капитала, указанного в учредительных документах;

свидетельство об уплате государственной пошлины.

Законом об обществах установлен минимальный раз-мер уставного капитала для ООО. Он не должен быть ме-нее суммы, равной 100-кратному минимальному размеру оплаты труда, установленному федеральным законом на дату представления учредительных документов для регис-трации (п. 1 ст. 14).

Отказ в регистрации, в соответствии со ст. 51 ГК, допускается при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону, отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. В связи с отсутствием закона о регистрации состав представленных документов и содержащиеся в них сведения должны соответствовать требованиям Положения о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Для некоторых видов обществ в соответствии с законодательством установлена специальная регистрация. Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 06.06.1994 г. № 655 «О государственной регистрационной палате при министерстве экономики РФ» предусмотрена специальная регистрация для юридических лиц с иностранным участником. Государственная регистрация банков и кредитных организаций производится Банком России согласно Закона РФ от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» , регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом согласно Закона РФ от 27.11.1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ» . Государственная регистрация юридических лиц носит сегодня явочно-нормативный характер, при котором регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие законодательству и не уполномочен проверять целесообразность создания того или иного юридического лица. В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных при его создании, регистрация его может быть признана недействительной, если допущенные нарушения неустранимы. Отказ в регистрации общества может быть обжалован в суд.

Право граждан быть участниками обществ закреплено в ст. 18 ГК РФ и ст. 7 Закона об обществах. Это право предоставляет гражданину возможность активно участвовать в гражданском обороте и является гарантией стабильности этой возможности.

По общему правилу участником общества может быть гражданин, обладающий гражданской дееспособностью в полном объеме, т.е. с момента совершеннолетия, кроме случаев вступления несовершеннолетнего в брак и эмансипации .

Как и ГК РФ (п. 4 ст. 66), Закон об обществах (п. 1 ст. 7) указывает на возможность запрета на участие в обществах отдельных категорий граждан. Такой запрет мо-жет быть предусмотрен только федеральным законом.

Некоторые категории граждан ограничены законом в праве выступать участниками обществ. Такие ограничения установлены для государственных служащих. Согласно ст. 11 Федерального закона от 31 июля 1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федера-ции» государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогичес-кой, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью лично или через до-веренных лиц. Государственный служащий обязан переда-вать в доверительное управление под гарантию государ-ства на время прохождения государственной службы нахо-дящиеся в его собственности доли в уставном капитале ком-мерческих организаций.

Федеральный закон от 28 августа 1995 г. № 154-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправле-ния в Российской Федерации» распространил ограничения, установленные федеральным законодательством для госу-дарственных служащих, на муниципальных служащих. А Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 8-ФЗ «Об осно-вах муниципальной службы в Российской Федерации» с точностью воспроизвел положения Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации», ограничивающие муниципальных служащих в праве выс-тупать участниками коммерческих организаций, в том чис-ле и обществ.

Военнослужащие не вправе совмещать военную службу с работой на предприятиях, в учреждениях и организа-циях, за исключением занятий научной, преподавательс-кой и творческой деятельностью, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы. Военнослужа-щим запрещается оказывать содействие физическим и юри-дическим лицам с использованием служебного положения в осуществлении предпринимательской деятельности, а также получать за это вознаграждение и льготы . Это положение прямо не запрещает участие военнослужащих в хозяйственных обществах, но создает определенные сложности в осуществление таким учредителем своих прав на участие в управлении обществом.

По общему правилу юридические лица наряду с граж-данами также могут быть участниками хозяйственных обществ (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Однако некоторые виды юриди-ческих лиц вправе выступать участниками обществ с опре-деленными особенностями. Так, финансируемые собствен-никами учреждения могут быть участниками обществ с раз-решения собственника, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ). Однако отдельным видам учреждений, в частности государственным учреждениям культуры и образовательным учреждениям, право на участие в обществах прямо предоставлено специальными законами (например, Законом РФ от 10 июля 1992 г. № 3266-1 «Об образовании»). При участии юридических лиц в обществах следует обращать внимание на нормы закона и учредительных документов, регламентирующие порядок принятия решения органами юридического лица об учас-тии в таком обществе.

Российская Федерация, субъекты Российской Феде-рации, а также муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отно-шений - гражданами и юридическими лицами (ст. 124 ГК РФ). К ним применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. Основная особенность при возникнове-нии гражданско-правовых отношений с участием Российс-кой Федерации, субъектов Российской Федерации и муни-ципальных образований заключена в том, что от их имени выступают соответственно органы государственной власти или органы местного самоуправления.

ГК РФ (п. 4 ст. 66) и Закон об обществах (п. 2 ст. 7) установлен общий запрет на участие госу-дарственных органов и органов местного самоуправления в обществах, с оговоркой о возможности их участия только в случаях, установленных законом. Это особые субъекты, у которых гражданская правосубъектность не является определяющей в их правовом положении. Главная черта этих субъектов связана с муниципальной или государственной властью. Поэтому для участия в обществе как муниципаль-ного образования, субъекта Российской Федерации или Российской Федерации (посредством органов государствен-ной и муниципальной власти), так и указанных органов как самостоятельных субъектов права требуется прямое ука-зание в федеральном законе, предоставляющее такую воз-можность.

В настоящий момент только действующее законода-тельство о приватизации (в смысле п. 4 ст. 66 ГК РФ) со-держит нормы, регулирующие отношения по участию в хозяйственных обществах государственных органов и орга-нов местного самоуправления. Ст. 16 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 123-ФЗ «О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» устанавливает, что внесение государственного, муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ является способом приватизации государственного и муниципального имущества.

§ 2.Учредительные документы Общества с ограниченной ответственностью.

Учредительными документами общества являются устав и учреди-тельный договор. Закон устанавливает приоритет, «преимущественную силу» для третьих лиц и участников общества положений устава общества перед учредительным договором.

Учредители общества заключают учредительный договор и утвержда-ют устав. Если общество учреждается одним лицом, учредительным до-кументом общества является только устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними дол-жен быть заключен учредительный договор.

Учредительный договор, заключенный учредителями в соответствии с Законом об ООО и действующий наряду с уставом, определяет правовое положение общества, с одной стороны, а с другой - содержит в себе черты договора о сов-местной деятельности по созданию юридического лица. П. 1 ст. 12 предусматривает, что в учредительном договоре участники определяют порядок ведения совместной деятельности по созданию общества. В ст. 89 ГК, посвященной учредительным документам общества с ограниченной ответственностью, не определяются сведения, которые должен со-держать учредительный договор, а лишь дается общий пере-чень информации, обязательной для учредительных докумен-тов, однако п. 2 ст. 52 ГК установлены положения, которые долж-ны быть туда включены. Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного доку-мента согласно п. 1 ст. 89 ГК. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать. Как любой другой договор, учредительный договор должен отвечать всем требованиям, предъявляемым законода-тельством к договорам и сделкам с учетом его особенностей как учреди-тельного договора.

В учреди-тельном договоре должны быть отражены также следующие положения:

состав учредителей (участников) общества;

размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учре-дителей (участников) общества;

размер и состав вкладов, порядок и сроки, их внесения в уставный капитал общества при его учреждении;

ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;

условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли;

состав органов общества;

порядок выхода из общества его участников.

Вторым (а если общество учреждается одним лицом - единственным) учредительным документом общества является устав. Согласно ст. 52, 89 ГК и ст. 11 Закона об ООО, устав общества утверждается его учредителями, причем единогласно (п. 1 ст. 11 Закона) на общем собрании. П. 2 ст. 12 Закона об ООО устанавливаются те поло-жения, которые должны содержаться в уставе общества. Они частично совпадают с положениями учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании деятель-ности общества и его взаимоотношений с участниками. Этот обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми положениями, не противоречащими законодательству. Сведения, которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей Закона, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников. Например, согласно ст. 15 Закона положения Устава вправе исключить определенные виды имущества, которым участники могут вносить вклад в уставный капитал общества. Значительное число диспозитивных статей Закона позволяет участникам существенно до-полнить устав теми или иными сведениями и положениями. При этом единственное требование к ним- непротиворечие Закону об обществах и иным федеральным законам.

В устав обязательно должны быть включены сведения:

о полном и сокращенном фирменном наименовании общества;

месте нахождения общества;

составе и компетенции органов общества, в том числе вопросах, со-ставляющих исключительную компетенцию общего собрания участ-ников общества, порядке принятия органами общества решений, включающих решения, принимаемые единогласно или квалифициро-ванным большинством голосов;

размере уставного капитала общества;

размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

правах и обязанностях участников общества;

порядке и последствиях выхода из общества его участника;

порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

порядке хранения документов общества и порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные Законом.

Устав общества также может содержать иные положения, не противо-речащие Закону об ООО и иным федеральным законам.

Учредительные документы общества являются открытыми как для уч-редителей (участников), аудитора общества, так и для любых заинтересо-ванных лиц. По их требованию общество обязано в разумные сроки пре-доставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. По требованию любого участника оно обязано предоставить ему копии своих действующих учредительных документов за плату, не превышающую затрат на их изготовление.

Изменения в учредительные документы общества вносятся по реше-нию общего собрания участников общества в порядке, определенном Законом и уставом общества. Все они должны быть зарегистрированы уполномоченным на то государственным органом. В противном случае они не будут иметь юридической силы для третьих лиц. Изменения, вне-сенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, ус-тановленных Законом - с момента уведомления органа, осуществляю-щего государственную регистрацию, например, уведомления о создании филиалов и представительств общества. Изменения в учредительный договор принимаются всеми участниками общества единогласно, что соответствует ст. 450 ГК РФ, преду-сматривающей возможность изменения договора по соглашению сторон.

Учреди-тели общества несут солидарную ответственность по обязательствам, свя-занным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

§ 3. Порядок формирования уставного капитала Общества.

Назначение уставного капитала, как это определяют ГК РФ и Закон, состоит в установлении минимального размера имущества, гарантирую-щего интересы его кредиторов. Уставный капитал общества, согласно ст. 90 ГК РФ, не может быть меньше определенного Законом. Его размер определен Законом об обществах и должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату представления документов для государст-венной регистрации общества . Это значит, что Закон не обязывает общество постоянно поднимать величину уставного капитала до уровня новых требований. общество не может быть зарегистрировано, если его устав-ный капитал меньше определенного законом размера или если на мо-мент государственной регистрации общества он оплачен учредителями менее чем наполовину.

Уставный капитал является основой имущественной обособленности общества как юридического лица- собственника. Он представляет собой не имущество в натуре, а условную величину - денежное выражение (оценку) совокупности долей его участников. В силу отсутствия законодательных ограничений уставный капитал может слагаться и, соответственно, вноситься участниками как из денежных средств, так и из другого имущества, но неденежные вклады должны быть оценены в деньгах. Исполняя учредительный договор, участники вносят имущество - деньги, вещи, имущественные права. После полного исполнения обязанностей участниками по внесению вкладов общество обладает реальным имуществом, способным быть объектом удовлетворения требований кредиторов, т. е. быть переданным третьим лицам. Смысл внесения вкладов состоит в том, что, полностью образовав уставный капитал, общество в любой момент своего существования обладает реальным имуществом, а не просто «стоимостью» или «денежной оценкой». Обязательство участника по внесению вклада является гражданско-правовым обязательством и подчиняется общим нормам об обязательствах. Поэтому данное обязательство участника (по терминологии ст. 87 ГК - "полное внесение вклада" или по ст. 90 ГК - "оплата вклада") прекращается только его надлежащим исполнением, т. е. в соответствии со ст. 309-328 ГК РФ, внесением вклада в порядке и сроки, установленные учредительным договором, надлежащему лицу и в месте, предусмотренном учредительным договором. По смыслу ст. 16 Закона об обществах прекращение обязательства по иным основаниям - зачет, отступное, новация, прощение долга - не допускается.

Закон об ООО различает понятия:

"доля участника" как условная величина - денежная оценка (стоимость) его вклада и "вклад участника" - реальное иму-щество (в виде вещей или имущественных прав), вносимое участником в уставный капитал (либо в иное имущество общества). Поэтому он более четко, нежели Гражданский кодекс, говорит об уставном капитале общества как совокупной стоимости долей, а не вкладов его участников. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников и определяется, как и последняя, в рублях. В учре-дительных документах общества устанавливается также соотношение до-лей участников в процентах или в виде дроби.

В свою очередь доля участника общества в уставном капи-тале имеет номинальную и действительную стоимость. Номи-нальная стоимость (номинал) доли участника определяется ее первоначальной денежной оценкой (при внесении соответ-ствующего вклада в уставный капитал общества), тогда как действительная стоимость (реальная оценка) зависит от стои-мости не только уставного капитала, но и всего имущества общества. Закон об обществах вводит имеющее большое практическое значение (прежде всего при расчетах с участниками, их правопреемни-ками, наследниками) понятие действительной стоимости доли участника общества как части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

В обычном случае нормально работающее общество имеет имущество, значительно превышающее размер (стои-мость) уставного капитала. А поскольку первоначальная доля участника в уставном капитале общества дает ему определен-ные (обязательственные и корпоративные) права в отношении соответствующей части всего имущества общества, его увели-чение означает и увеличение фактической стоимости самой доли. Разумеется, действительная стоимость доли может быть и меньше номинала, например, при наличии у общества значи-тельных убытков или больших долгов перед кредиторами.

Перечисляя виды имущества, которые могут служить вкладом в уставный капитал общества. Закон об ООО воспроизводит общее правило п. 6 ст. 66 ГК - вкладом в уставный капитал общества мо-гут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поскольку уставный капитал в соответствии с законом имеет прежде всего гарантийную, обеспечительную функцию в отношении возможных требова-ний кредиторов, речь должна идти об имуществе, которое в действительности способно удовлетворить их возможные тре-бования. В связи с этим в качестве вкладов в уставный капитал общества не могут быть внесены профессиональные знания и навыки, ранее оказанные обществу услуги или обещания их предоставить, деловая репутация и деловые связи.

Вместе с тем в качестве вклада в уставный капитал могут быть внесены не только наличные деньги и другие вещи, но и различные имущественные права, имеющие денежную оценку, в том числе безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги (п. 1 ст. 149 ГК), являющиеся не вещами, а правами требования, права пользования различными (движимыми и недвижимыми) вещами, права требования определенных де-нежных сумм или иного имущества (необязательно оформлен-ные в виде ценных бумаг), права пользования результатами интеллектуальной деятельности (охраноспособными объектами авторского права, "смежных прав", патентного права) и други-ми объектами "интеллектуальной" и "промышленной соб-ственности" (в частности, фирменное наименование, товарный знак, "ноу-хау"), в основном охватываемых категорией исклю-чительных прав (ст. 138 и 139 ГК, п. 17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8.) Необходимо, чтобы вносимые в качестве вклада в уставный капитал общества права имели денежную оценку, т.е. имущественное содержание. В этом качестве, следовательно, не могут выступать неимущественные права, в том числе и связанные с имущественными (если только речь не идет об имущественных правомочиях, входящих в состав неимущественного права, например, авторского). При этом обязательственные права требо-вания не должны иметь личного характера, исключающего их отчуждаемость (ст. 383 ГК), а исключительные права могут касаться лишь охраноспособных с точки зрения гражданского права (т.е. признаваемых им) объектов. Так, "информация" становится охраноспособной лишь при наличии признаков, указанных в законе (ст. 139 ГК).

Таким образом вкладом участника в имущество общества могут быть: во-первых, только объекты гражданского права, т.е. то, что законом (ст. 128 ГК РФ) признается в качестве такового, эти объекты должны быть охраноспособны с точки зрения гражданского права; во-вторых, эти объекты должны быть оборотоспособны, т.е. свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому (объекты, изъятые из оборота, устанавливаются законом); в-третьих, по своему характеру объект должен быть способен передаваться от одного лица к другому (не передаются нематериальные блага, принадлежащие гражданину (ст. 150 ГК РФ) и некоторые права требования граждан - на получение алиментов, возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью и др.).

Для некоторых коммерческих организаций, действующих в форме обществ с ограниченной ответственностью, установлены дополнительные ограничения, касающиеся имущества, используемого при формировании уставного капитала (например Законом о Банках для кредитных организаций).

Устав общества может устанавливать виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный капитал общества. На общем собрании участников общества необ-ходимо единогласие всех его участников при денежной оценке неденеж-ных вкладов в уставном капитале общества, вносимых его участниками и третьими лицами, принимаемыми в него.

Закон устанав-ливает обязательность независимой оценки неденежного вклада, если номинальная стоимость доли участника общества (ее увеличение) в ус-тавном капитале общества составляет более двухсот минимальных разме-ров оплаты труда, установленных законом на дату представления доку-ментов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества. При этом номинальная стоимость (увели-чение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком. Установлена субсидиарная ответственности по обязательствам общества для его участников и для независимого оценщика при определении стоимости неденежных вкладов. Они отве-чают за это в течение трех лет с момента регистрации общества или со-ответствующих изменений в уставе.

Срок внесения учредителем своего вклада в уставный капитал опреде-ляется учредительным договором, но он не может превышать одного года с момента регистрации общества, а стоимость вклада должна быть не менее номинальной стоимости доли. Устав общества может ограничить максимальный размер доли участника общества и возможность измене-ния соотношения долей, устанавливаемых в отношении всех участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также внесены, изменены и исключены из него по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Размер уставного капитала является своего рода внешним признаком платежеспособности общества.

Заключение.

В работе рассмотрены основные положения о сущности общества с ограниченной ответственностью, особенностях его создания, определяющие положение ООО в ряду других хозяйственных товариществ и обществ, отличия и сходства. Уделено внимание особенностям учредителей (участников), процедуры создания, учредительных документов и формирования уставного капитала ООО.

Анализ Закона об обществах с ограниченной ответственностью позволяет отметить большое количество диспозитивных норм, содержащихся в нем. Эти нормы оставляют на усмотрение участников (учредителей) общества определение значительной части их прав и обязанностей и определение правового положения самого общества как по отношению к учредителям так и в отношениях с другими участниками гражданского оборота. Такое положение является логичным следованием одному из основных принципов гражданского права, изложенному в п. 2 ст. 1 ГК РФ - принципу свободы участников в установлении своих прав и обязанностей.

При написании работы, в ходе изучения нормативного материала и практической литературы были выявлены некоторые недостатки в законодательстве, требующие устранения или уточнения со стороны законотворческих органов:

Неясны причины установления в ГК, а затем и в Законе Об обществах, обязательного наличия двух учредительных документов для ООО - учредительного договора и Устава, чего не предусматривается больше ни для каких юридических лиц (кроме общества с дополнительной ответственностью, отличающегося от ООО только размером ответственности участников по долгам общества). На возможность расхождения между ними указывает даже ст. 12 Закона об обществах, устанавливающая приоритет устава. Однако для участников приоритетным должен считаться учредительный договор, как документ определяющий их взаимные права и обязанности не только по созданию но и в отношении деятельности общества. Устав же может иметь приоритет только в отношениях общества с третьими лицами как документ во многом определяющий правовое положение и соответственно права и обязанности самого общества, являющегося самостоятельным хозяйствующим субъектом гражданского оборота.

Также неясен п. 2 ст. 11 Закона об обществах в части возложения ответственности на общество по обязательствам учредителей, связанных с учреждением общества в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. Это положение противоречит п. 3 ст. 308 ГК РФ, согласно которой обязательство не создает обязанностей для лиц не участвующих в нем в качестве сторон, тогда как деятельность по учреждению общества составляет обязанности учредителей согласно учредительного договора, а общество не является участником этого договора и соответственно не может нести эти обязанности.

Ст. 12 Закона об обществах, определяющая содержание учредительных документов общества, в перечне сведений, которые должны содержаться в учредительном договоре, не указывает на необходимость включения в него важного элемента, который упоминается в ст. 52 ГК РФ - порядка управления деятельностью и участия в деятельности общества, заменяя его лишь опре

В Гражданском кодексе Российской Федерации обществам с ограниченной ответственностью как самостоятельной разновидности юридических лиц — коммерческих организаций посвящен ряд специальных правил (ст. 87-94 ГК РФ), а также общие нормы о статусе хозяйственных обществ и товариществ (ст. 66-68 ГК РФ). Однако их явно недостаточно для четкой регламентации всех сторон деятельности таких обществ. В течение более чем трех лет (с 8 декабря 1994 года по 1марта 1998 года) перечисленные правила оставались единственной законодательной основой деятельности обществ с ограниченной ответственностью. В этот период был разработан и утвержден Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ Рекомендательный законодательный акт СНГ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Отличающиеся высоким уровнем разработки правила этого модельного закона в отдельных случаях учтены и российским законодателем.

Таким образом, Закон «Об ООО» от 08.02.1998г. №14-ФЗ, впервые в российском праве дал развернутую, отвечающую современным потребностям регламентацию правового статуса этих хозяйственных обществ. Вместе с тем следует иметь в виду, что сфера действия данного Закона ограничена: из нее в значительной мере изъяты общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью, поскольку на них в первую очередь распространяется действие специального законодательства — законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т.д., а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 22.12.2008 №272-ФЗ с 1 января 2010г. планируется к этому списку добавить еще и ООО, занимающиеся частной охранной деятельностью.

Общество с ограниченной ответственностью являлось разновидностью коммерческой организации — объединения капиталов, характеризующейся, во-первых, делением уставного капитала на доли и, во-вторых, отсутствием ответственности участников по долгам общества личным имуществом. Однако участники ООО, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

В обществе с ограниченной ответственностью не должно быть более 50 участников, однако допускается создание и (или) функционирование такого общества с одним участником — в качестве «компании одного лица».

Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

В роли учредителей и участников хозяйственных обществ по общему правилу не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления. В гражданско-правовом смысле они являются финансируемыми собственником учреждениями с ограниченным вещным правом оперативного управления на свое имущество, исключающим возможности свободного распоряжения им, не говоря уже о специальном характере их правоспособности, обычно не предусматривающем для этих некоммерческих организаций возможности такого рода деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью, как правило, имеет двухзвенную структуру управления: общее собрание как высший орган с исключительной компетенцией ни при каких условиях не передаваемой исполнительному органу и исполнительный орган, единоличный — генеральный директор, президент и др., либо также и коллегиальный — правление, дирекция и т.п. Уставом общества может быть предусмотрено образование в нем наблюдательного совета по традиции называемого у нас также советом директоров как постоянно действующего органа его участников.

Участники общества вправе: участвовать в управлении его делами; получать информацию о его деятельности, в том числе путем знакомства с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества, в отличие от незаконно лишенных этой возможности участников акционерных обществ; принимать участие в распределении прибыли; отчуждать принадлежащую им долю в уставном капитале общества; выходить из числа участников общества; получать ликвидационную квоту, часть имущества или его стоимость, оставшуюся после расчетов с кредиторами общества при его ликвидации.
и обязаны вносить вклады в имущество общества и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности. Уставный капитал общества не может составлять менее, чем десять тысяч рублей и рассматривается как минимальный размер имущества общества, гарантирующий интерес его кредиторов, ранее эта сумма определялась как «не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества» Беляев, К.П. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение. — М., 2009. — С.117. .

Российское гражданское законодательство закрепляет обязательные признаки юридического лица, совокупность которых дает возможность учредителям обладающей такими признаками организации ставить вопрос о признании ее самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. К числу таких признаков относятся:

1) организационное единство;

2) имущественная обособленность;

3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

4) выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.

Организационное единство характеризует всякую организацию как единое целое, способное решать определенные социальные (в данном случае — гражданско-правовые, имущественные) задачи. Оно предполагает определенную внутреннюю структуру организации, выражающуюся в наличии у нее органов управления, а при необходимости — и соответствующих подразделений для выполнения установленных для нее задач Андреева, Л.В. Коммерческое право России: Проблемы правового регулирования. — М., 2008. — С. 201. .

Как задачи (функции) организации, так и ее структура закрепляются в ее учредительном документе — Уставе, либо в общем положении об организации данного вида. В Уставе обязательно определяется наименование и место нахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью (органы управления, их компетенция и т.д.), в большинстве случаев — предмет и цели этой деятельности, а также иные сведения, предусмотренные законом для соответствующих разновидностей юридических лиц.

Наличие такого рода документа и является формальным выражением организационного единства как признака юридического лица.

Имущественная обособленность организации предполагает наличие у нее некоторого имущества на праве собственности (либо на ограниченных вещных правах хозяйственного ведения или оперативного управления). Очевидно, что отсутствие собственного имущества исключает возможность самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте, а тем самым и признания субъектом гражданских правоотношений. Ведь участниками товарно-денежных отношений должны быть именно собственники.

Принадлежащее организации имущество первоначально охватывается понятием уставного капитала или «уставного фонда», размер которого отражается в ее учредительных документах. В результате участия в гражданском обороте в составе этого имущества обычно появляются не только вещи, но и определенные права и обязанности, а само оно, как правило, возрастает в объеме и по стоимости (хотя, разумеется, может и уменьшаться до известных пределов). В имуществе юридического лица могут выделяться и некоторые специальные имущественные фонды с особым правовым режимом (например, резервные).

Все закрепленное за организацией имущество подлежит обязательному учету на ее самостоятельном балансе. Числящееся на балансе организации имущество и характеризует его обособленность от имущества учредителей (или участников), в силу чего наличие самостоятельного баланса становится важнейшим показателем самостоятельности организации, бесспорно свидетельствующим о ее имущественной обособленности.

С имущественной обособленностью организации неразрывно связана ее самостоятельная имущественная ответственность по долгам. Смысл обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить взыскание. Именно этим целям, прежде всего, служит уставный капитал, который определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов юридического лица. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а не только имеющимися у него денежными средствами. Следовательно, наличие такого имущества составляет необходимую предпосылку его самостоятельной имущественной ответственности.

Показателем самостоятельности юридического лица является его выступление в гражданском обороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического лица служит его индивидуализации и заключается в его наименовании, определенном в учредительных документах. Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму.

Из всего выше сказанного следует отметить, что общество с ограниченной ответственностью — это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам. В настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в Российской Федерации.

pravo.bobrodobro.ru

Ключевые слова: понятие, признаки, особенности, обществ, ограниченной, ответственностью, ООО

Главный признак, определивший название и составляющий одно из важнейших преимуществ общества с ограниченной ответственностью, состоит в том, что участники общества с ограниченной ответственностью несут ответственность по обязательствам, принятым на себя таким обществом, только в пределах своих вкладов в капитал общества.

Именно в этом смысле ответственность общества ограничена. В тоже время само общество как юридическое лицо отвечает перед кредиторами по обязательствам всем своим имуществом.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (часть первая) обществом с ограниченной ответственностью считается учрежденная одним или несколькими лицами коммерческая организация с уставным капиталом, разделенным на доли, размеры которых определены учредительными документами.

В качестве учредительных документов такого общества выступают устав и учредительный договор или только учредительный договор, если общество учреждается одним лицом.

Общество с ограниченной ответственностью представляет собой добровольное объединение граждан, юридических лиц, тех и других вместе с целью осуществления совместной хозяйственной деятельности путем первоначального образования уставного фонда только за счет вкладов учредителей, которые и образуют общество.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью не должен быть меньше законодательно установленной суммы.

Тот факт, что участники общества с ограниченной ответственностью (как и акционерных обществ) не отвечают по обязательствам компаний, безусловно, является большим достоинством. Действительно, в самом худшем случае член подобного общества может потерять только свой пай в капитале общества. Это означает, что предпринимательский риск для делового человека заранее ограничен определенной суммой.

Ограниченная ответственность предпринимателя — очень привлекательный фактор, ибо ни одно малое или среднее предприятие не застраховано от разорения в условиях той нестабильной экономической ситуации, в которой оказалась российская экономика в процессе ее перехода к рыночным отношениям.

Общество с ограниченной ответственностью представляет собой юридическое лицо, действует в соответствии с принятыми его участниками уставом и учредительным договором, имеет собственное наименование с обязательным указанием в нем организационно-правовой формы. Если в составе учредителей-участников товарищества есть юридические лица, они сохраняют свою самостоятельность и права юридических лиц.

Одним из преимуществ обществ с ограниченной ответственностью является относительно невысокий минимально допустимый размер уставного капитала. Это дает возможность начать собственное дело даже при малом стартовом капитале. Однако с точки зрения защиты интересов кредиторов, учитывая высокий уровень цен на товарно-материальные ценности, подобное преимущество способно обернуться недостатком.

В таких условиях при маленьком уставном капитале долги общества придется компенсировать исходя из наличного капитала фирмы путем пропорционального уменьшения выплат кредиторам.

Общества с ограниченной ответственностью создаются как объединения партнеров по делу, лиц и организаций, между которыми существует постоянный деловой контакт и имеет место взаимная заинтересованность в общем успехе.

newinspire.ru

Явные преимущества ООО.

Существует три основные формы организации коммерческих предприятий, позволяющие вести законную деятельность. Это:

• Это наиболее простая форма регистрации, не предполагающая сколь-нибудь серьезного расширения своего дела в дальнейшем.

• РћРћРћ. Общество СЃ ограниченной ответственностью.

• АО - акционерные общества. Они делятся на два подвида, это открытые ОАО и закрытые ЗАО .

Возможность учредить и зарегистрировать ООО есть как у одного физического лица, так и у группы лиц численностью до 50-ти человек. Также в его состав могут входить юридические лица. Перечислим наиболее явные преимущества ООО, по сравнению с иными формами организации бизнеса:

— Учредители ООО, в отличие от деятельности индивидуальных предпринимателей, не несут ответственность по своим финансовым обязательствам всем своим имуществом. Она ограниченна только финансовой составляющей в уставном капитале общества.

— Обязательства соучредителей ООО прекращаются с момента закрытия (ликвидации) общества.

— У ООО почти не ограниченны области и направления ведения своей деятельности.

ООО имеет возможность расширения своего бизнеса за счет привлечения в него сторонних инвестиций.

— ООО может открывать свои подразделения в различных регионах страны.

— ООО имеет юридическое право на создание и регистрацию своих фирменных и товарных знаков.

— У ООО, в случае невозможности выполнения своих финансовых обязательств, существует возможность реорганизации с целью сохранения бизнеса.

— Здесь есть все возможности создания наиболее удобной структуры управления работой компании.

— В работе ООО разрешено использование упрощенной системы налогообложения.

— Прибыль между учредителями общества распределяется в соответствии с их долей в уставном капитале предприятия.

— Здесь отсутствует необходимость в отражении своей деятельности в СМИ.

— Уставный капитал, помимо денежных взносов, может формироваться за счет внесения в него материальных ценностей учредителей.

Одно из главных преимуществ ООО, которое можно по достоинству оценить уже в процессе работы, это коллективное принятие важных решений Советом директоров компании. Совет директоров, это орган, участвующий в наблюдении за деятельностью предприятия и в его управлении. Как правило, в его состав входят наиболее весомые учредители общества.

Некоторые недостатки.

Недостатков у ООО гораздо меньше, чем достоинств. К ним можно отнести:

— Необходимость регистрации в ФНС и пенсионном фонде любых изменений во внутренней структуре общества. К ним относятся: изменение размеров уставного фонда, изменение количества учредителей, изменение управляющей структуры, открытие или ликвидация обособленного подразделения компании и пр.

— Ограничение количества участников ООО. Если их станет больше 50-ти, то ООО должно быть преобразовано в АО.

— Строгая отчетность перед контролирующими государственными органами.

— По отношению к ООО применяются довольно строгие санкции, в случае нарушения любого пункта законодательства в процессе деятельности.

— Непростой процесс ликвидации.

Несмотря на все эти сложности, на продуктивную деятельность общества, они существенно не влияют, при правильной ее организации.

Процесс открытия ООО.

После принятия решения об открытии ООО и утверждения состава учредителей, в первую очередь необходимо определиться со следующими моментами:

• Необходимо утвердить название организации. Оно может быть любым, но не должно содержать слова государственного значения. Например «Российская Федерация», или «Россия» и пр.

• Назначение юридического адреса общества. Это может быть адрес арендованного помещения, адрес места ведения основной деятельности, домашний адрес одного из учредителей компании.

• Обязательно нужно выбрать код (коды) деятельности. Он зависит от планируемого вида деятельности вашей компания. Каждому виду деятельности присвоено определенное числовое значение, которое находится в общероссийском классификаторе экономических видов деятельности. При регистрации, каждому ООО разрешено присваивать до 57-ми кодов, но основной - один.

Следующим шагом является формирование и подготовка документов для органов государственной регистрации. Это:

— Решение об учреждении общества. Этот документ формируется на основе протокола ведения собрания учредителей и должен включать следующие пункты:

• Наименование присваемое компании. В полном, кратком виде и на английском языке.

• Утвержденный юридический адрес.

• Размер и составляющие уставного капитала. Должно быть подробно отражено участие в уставном капитале каждого учредителя.

• Назначение директора ООО. Он обязательно должен быть из числа учредителей.

— Устав общества. Это основной документ ООО. В нем должно быть отражены все основные сведения, касающиеся деятельности компании: цель ее создания; величина уставного капитала, сколько и в каком виде каждый из соучредителей произвел взнос в его общую составляющую; сведения об основных регулирующих органах общества; условия при которых общество подлежит закрытию.

Стоить отметить, что минимальный разрешенный размер УК в ООО на сегодняшний день составляет 10 тысяч рублей. Эта сумма вносится обязательно деньгами и в срок, не позже истечения 4-х месяцев с момента регистрации общества. Вся остальная часть уставного капитала, превышающая его минимальный размер, может вноситься любым ценным имуществом учредителей.

После составления внутренних документов общества, их необходимо прошить соответствующим образом и подписать. Потом необходимо оплатить госпошлину на регистрацию ООО, заполнить заявление в ФНС на регистрацию по утвержденной форме Р1 1001 и сдать в налоговую весь комплект документов.

В течение пяти рабочих дней вам обязаны выдать документы, подтверждающие, что ООО зарегистрировано. Следующие ваши шаги, это:

• Регистрация ООО в ПФР (пенсионном фонде России).

• Регистрация ООО в ФСС (фонде социального страхования).

• Открытие расчетного счета в любом, удобном вам, банке.

После открытия расчетного счета, полные сведения о нем вы должны передать в ФНС и ПФР.

Все. Выполнив все вышеперечисленные формальности, ваше ООО может приступать к полноценной работе.

про-ип.рф

1.2 Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью как юридического лица

Перед тем как дать определение общества с ограниченной ответственностью, сначала необходимо рассмотреть понятие юридического лица, так как данный вид обществ является одной из разновидностей форм юридического лица.

Юридическое лицо это наделённая гражданской правосубъектностью организация, которая имеет в собственности или на основании иного вещного права обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности и быть истцом или ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету и как правило, счёт в банке. Организация не отвечающая этим признакам не может участвовать в хозяйственной жизни, в рыночных отношениях, не способна обеспечить защиту своих прав и прав учредителей.

Существует несколько видов юридических лиц:

· коммерческие организации;

· некоммерческие организации.

Коммерческие организации – это организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

К ним относятся:

· хозяйственные товарищества и общества;

· производственные кооперативы;

· государственные и муниципальные унитарные предприятия.

В свою очередь к хозяйственным товариществам и обществам относятся:

· полное товарищество;

· товарищество на вере;

· общество с дополнительной ответственностью;

· общество с ограниченной ответственностью;

· акционерное общество.

Некоммерческой организацией является организация, наделённая гражданской правосубъектностью, не имеющая в качестве своей основной цели деятельности извлечение прибыли и не распределяющая свою прибыль между членами и участниками этой организации.

К подобным организациям относятся:

· потребительские кооперативы;

· общественные и религиозные организации;

· учреждения.

Общество с ограниченной ответственностью — это организационно-правовая форма, является широко распространенной и наиболее популярной организационно-правовой формой предпринимательства в отечественной правовой системе.

Согласно Российскому законодательству, обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Исходя из закреплённого законодательно определения вытекает ряд отличительных признаков общества с ограниченной ответственностью от других коммерческих организаций:

· имеется уставный капитал и при этом разделен на доли участников, причем эти доли имеют размеры, определенные учредительными документами;

· уставной капитал формируется из вкладов его участников;

· участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов, а не отвечают собственным;

· может быть учреждено одним или несколькими лицами — как физическими лицами, так и юридическими лицами.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби, в таком случае размер доли каждого участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества при этом размер уставного капитала не должен быть меньше законодательно установленной суммы в 10 000 рублей.

Участники общества с ограниченной ответственностью несут не ответственность, а всего лишь определенный риск, который выражается в возможности утраты внесенного ими имущественного вклада в уставный капитал общества в случае недостаточности у него имущества для расчетов с кредиторами. По сути, это риск убытков от деятельности общества, но убытки эти не в форме реального ущерба, поскольку имущество, внесенное в уставный капитал общества, становится собственностью последнего, а значит, уже утрачено участником, а в форме упущенной выгоды вороженной в неполучение планировавшихся доходов от деятельности общества. Данный принцип ограниченной ответственности базируется на том положении, что обязательства участника общества существуют отдельно и независимо от обязательств самого общества с ограниченной ответственностью, поскольку и участник общества, и само общество выступают в гражданском обороте каждый от своего имени и являются самостоятельными субъектами гражданского права.

Общество с ограниченной ответственностью представляет собой юридическое лицо, действует в соответствии с принятыми его участниками уставом и учредительным договором, имеет собственное наименование с обязательным указанием в нем организационно-правовой формы. Если в составе учредителей-участников товарищества есть юридические лица, они сохраняют свою самостоятельность и права юридических лиц.

Учредителями общества могут быть только дееспособные граждане, то есть те, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им, заниматься предпринимательской и иной незапрещенной деятельностью, отвечать за причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств и т.п. По общему правилу гражданская дееспособность возникает в полном объеме по достижении 18-летнего возраста. Однако когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет. Кроме того, ГК РФ установлено, что несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.

В соответствии с ГК РФ, общество с ограниченной ответственностью относятся к категории коммерческих организаций, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли. Сообразуясь с этим положением такие организации, за исключением унитарных предприятий и других предусмотренных законом обладают общей правоспособностью. Такие юридические лица могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом, юридическое лицо может осуществлять только на основании лицензии. В обществе с ограниченной ответственностью не должно быть более 50 участников, однако допускается создание или функционирование такого общества с одним участником. При этом в роли учредителей и участников хозяйственных обществ по общему правилу не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления. В гражданско-правовом смысле они являются финансируемыми собственником учреждениями с ограниченным вещным правом оперативного управления на свое имущество, исключающим возможности свободного распоряжения им, не говоря уже о специальном характере их правоспособности, обычно не предусматривающем для этих некоммерческих организаций возможности такого рода деятельности.

В случае, когда участником общества с ограниченной ответственностью выступает одно лицо, то деятельность данной организации полностью подконтрольна этому лицу. Если же в обществе несколько участников, то могут возникнуть некоторые разногласия. Связано это с тем, что высшим органом управления является общее собрание участников. Только оно может принимать решения по ряду вопросов, отнесенным к исключительной компетенции общего собрания участников.

Текущее руководство осуществляет исполнительный орган коллегиальный или единоличный. Единоличным исполнительным органом общества на практике чаще всего выступает Генеральный директор. Как правило, в обществах с одним учредителем-участником, Генеральным директором общества является этот самый учредитель-участник.

Таким образом следует отметить, что общество с ограниченной ответственностью является коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам. При этом является наиболее распространенной формой ведения предпринимательства в Российской Федерации, причина популярности данной категорий юридических лиц в том, что для них характерны относительно небольших затратах на создание, и относительно простой вид отчётности.

ГЛАВА 2. ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

www.kazedu.kz

Общества с ограниченной ответственностью (ООО)

В силу п. 1 ст. 87 ГК обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Будучи коммерческой организацией (ст. 50 ГК), ООО обладает рядом специальных признаков.

1. ООО является объединением капитала, а потому оно может быть учреждено даже одним лицом (физическим или юридическим). Однако и здесь возникает вопрос: с кем объединяется капитал, если участник общества один (ведь не с обществом же)?

Гражданский кодекс РФ (ст. 88) запрещает ООО иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Логика законодателя понятна: избежать злоупотреблений участников обществ с ограниченной ответственностью в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом своих договорных обязательств. В реальной действительности предприимчивые участники ООО могут найти различного рода лазейки, чтобы выйти из установленного запрета.

В силу ст. 88 ГК число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного Законом об ООО. Названный Закон (п. 3 ст. 7) ограничивает число участников общества - их не должно быть более 50. В противном случае общество в течение года должно преобразоваться в ОАО или производственный кооператив. Иначе общество ждет ликвидация в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (п. 3 ст. 7 Закона об ООО).

В рассматриваемой ситуации наблюдается стремление законодателя взять под контроль создание и деятельность обществ с ограниченной ответственностью. Государство при этом демонстрирует свое отношение к большим по числу участников ООО, показывая, что с позиции публичных интересов здесь более предпочтительна акционерная форма объединения капитала. Все логично, а главное - законно.

2. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК). Из легального признака ООО не вытекает, что общество не несет ответственности по своим долгам. Напротив, общество несет полную ответственность всем принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 56 ГК), а потому некорректно использовать понятие «общество с ограниченной ответственностью».

Исключение из общего правила Гражданский кодекс РФ распространяет на участников ООО, которые внесли вклады не полностью. В данном случае участники несут солидарную ответственность по обязательствам общества.

Почему законодатель решил изменить общий подход к ответственности участников ООО по его обязательствам? Ответ напрашивается сам: заставить участников общества исполнять свою обязанность по оплате вклада своевременно и в полном объеме. Однако при этом законодатель не уточнил, какой является ответственность таких участников по отношению к ответственности самого общества: солидарной или субсидиарной. В литературе распространено мнение, согласно которому участники, внесшие вклады не полностью, несут наряду с обществом солидарную ответственность.

Мы придерживаемся иной позиции, считая, что участники в данной ситуации несут субсидиарную ответственность. Такой вывод подтверждается также правилами об ответственности участников полного товарищества (п. 1 ст. 75 ГК), участников общества с дополнительной ответственностью (п. 1 ст. 95 ГК), а также участников, вызвавших банкротство юридического лица (п. 3 ст. 56 ГК). Иначе говоря, участники ООО, которые внесли вклады не полностью, несут солидарно субсидиарную ответственность перед кредиторами общества, т. е. по обязательствам общества.

В практическом плане заслуживает внимания вопрос: как кредиторы узнают о факте невнесения вклада полностью?

3. Учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав (ст. 89 ГК). В случае учреждения общества одним лицом, устав - его учредительный документ. При увеличении числа участников общества между ними может быть подписан договор о совместной деятельности. Однако едва ли данный договор приобретает статус учредительного документа. В анализируемой ситуации нельзя применять правила об изменениях, вносимых в учредительные документы, поскольку статус учредительного документа появляется только на стадии создания ООО.

Закон об ООО (п. 5 ст. 12) содержит правило о преимущественной силе для третьих лиц и участников общества положений устава общества, когда имеет место несоответствие положений учредительного договора и устава общества. Раньше аналогичная точка зрения была высказана в постановлениях пленумов высших судебных инстанций.

4. Уставный капитал ООО состоит из стоимости вкладов его Участников (ст. 90 ГК). Отметим, что уставный капитал общества - это в первую очередь вид имущества ООО и лишь затем - учетно-бухгалтерская категория. Он образуется за счет вкладов участников общества, а потому представляет собой их суммарную стоимость.

В силу п. 1 ст. 15 Закона об ООО вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку. По общему правилу имущество участника, передаваемое в качестве вклада в уставный капитал общества, переходит в собственность ООО. В свою очередь, между обществом и участником возникают обязательственные (имущественные) правоотношения (п. 2 ст. 48 ГК). Таким образом, имущество ООО, формируемое на стадии его учреждения и функционирования, не является общей долевой собственностью участников общества.

Закон об ООО (п. 3 ст. 15) разрешает участнику общества передавать имущество в пользование в качестве вклада в уставный капитал. В случае досрочного прекращения у общества права пользования таким имуществом участник обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной Законом об ООО (п. 1 ст. 90 ГК). В соответствии сп. 1 ст. 14 Закона указанный размер должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Участники общества обязаны оплатить уставный капитал на момент регистрации общества не менее чем на половину. Оставшаяся неоплаченная часть уставного капитала подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества.

Гражданский кодекс (п. 5, 6 ст. 90), Закон об ООО (ст. 17-20) предусматривают изменение уставного капитала путем увеличения или уменьшения его размера. Увеличение уставного капитала ООО, которое допускается только после его оплаты, возможно тремя способами: а) за счет имущества общества; б) за счет дополнительных вкладов участников общества; в) за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, если это не запрещено уставом. Уменьшение уставного капитала ООО - это прежде всего право участников общества, которое происходит двумя способами: а) путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале пропорционально размерам их долей; б) путем погашения долей, принадлежащих обществу.

Общество обязано уменьшить своп уставный капитал в случаях: неполной оплаты участниками своих вкладов в течение года с момента государственной регистрации (уставный капитал ООО должен быть уменьшен до его фактически оплаченного размера, но не выше стоимости его чистых активов); когда стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала по окончании второго и каждого последующего финансового года (уставный капитал общества подлежит уменьшению до размера, не превышающего стоимости его чистых активов).

В целях защиты интересов кредиторов общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала и о его новом размере всех известных кредиторов, а также опубликовать в органах печати сообщение в течение 30 дней с даты принятия соответствующего решения. При этом кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков.

5. Доля участия в обществе. Надо различать понятия «вклад в уставный капитал» и «доля участия в обществе», хотя эти понятия иногда отождествляются. Если вклад в уставный капитал ООО есть имущество (деньги, ценные бумаги и др.), то доля участия в обществе - это совокупность прав и обязанностей в определенном объеме (размере) каждого участника в отношениях с обществом. В отличие от акционерного общества доля участия в ООО не выражена в ценной бумаге или ином документе. Имеются и другие отличия акционерных обществ от ООО в части характеристики долей участия.

Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби. Он (размер) должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества (п. 2 ст. 14 Закона об ООО). Действительная стоимость доли участия в обществе определяется соотношением стоимости чистых активов ООО и доли участника в уставном капитале общества. Таким образом, Закон различает номинальную и действительную стоимость доли.

Данный вывод имеет практическое значение. Так, при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли; в случае его выхода (исключения) общество обязано также выплатить ему действительную стоимость доли.

Передача доли. В силу п. 1 ст. 21 Закона об ООО участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам ООО. При этом согласие общества или других участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

В свою очередь, передача доли (ее части) участия в обществе третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества.

Во-первых, Гражданский кодекс РФ (ст. 93), Закон об ООО используют термин «уступка доли» в качестве родового понятия, объединяющего различные виды двусторонних сделок по отчуждению имущества, в том числе имущественных прав. В данном случае под уступкой доли понимается передача доли участия в обществе посредством заключения договора купли-продажи, мены, дарения. Не относится к уступке передача доли в доверительное управление и залог, поскольку здесь нет отчуждения имущества.

Во-вторых, нельзя согласиться с мнением о том, что передача доли участия в обществе должна осуществляться только по правилам гл. 24 ГК «Перемена лиц в обязательстве». При этом такая передача осуществляется по договору, который одновременно является договором об уступке права и переводе долга. Возможно, в научном плане это мнение можно рассматривать в качестве одного из предложений по совершенствованию гражданского законодательства. Однако с учетом действующей редакции закона конструкции договора продажи, мены, дарения применимы к передаче доли участника общества. Что касается договоров об уступке права (требования), то он также применим в данной ситуации.

По общему правилу (п. 1 ст. 23 Закона об ООО) общество не вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале. Такое положение является противоестественным. Тем не менее, Закон предусматривает несколько случаев, когда общество становится приобретателем доли (например, доли исключенного из общества участника).

Выход из создавшейся ситуации Закон видит в распределении принадлежащей обществу доли между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале либо в продаже всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам. Соответствующее распределение (продажа) должно произойти в течение года со дня перехода доли (ее части) обществу. Иначе доля, принадлежащая обществу, должна быть погашена соответствующим уменьшением уставного капитала общества (ст. 20 Закона об ООО).

Гражданский кодекс РФ (п. 2 ст. 93), Закон об ООО (п. 4 ст. 21) содержат нормы о преимущественном праве покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам долей участников общества, если иной порядок осуществления этого права не предусмотрен уставом общества или соглашением между участниками. Иначе говоря, реализация нормы о преимущественном праве может быть ограничена не только учредительными документами, но и любым соглашением участников общества.

6. Выход и исключение участника из общества. Прекращение членства в обществе может происходить путем выхода участника из общества (ст. 94 ГК, ст. 26 Закона об ООО). Участник общества имеет право в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников или общества. Для этого участнику достаточно обратиться с заявлением в уполномоченный орган общества без какого-либо предупреждения. Данная норма является императивной и не может быть изменена частным соглашением. Такой позиции придерживаются и высшие судебные инстанции (п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8).

При выходе участника из общества наступают следующие последствия: а) переход его доли к обществу с момента подачи заявления; б) выплата участнику обществом действительной стоимости его доли или выдача ему имущества в натуре такой же стоимости. Указанные выплаты общество обязано осуществить в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. При этом выход участника из ООО не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества.

Исключение участника из общества - это санкция, применяемая к участнику, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно затрудняет ее (ст. 10 Закона об ООО). С инициативой об исключении участника из общества вправе обратиться в суд участники общества, доля которых в совокупности составляет не менее чем 10% уставного капитала общества. Итак, Закон об ООО определяет, что исключение возможно только по решению суда.

Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении (п. 4 ст. 23 Закона об ООО). Однако с согласия исключенного участника общество обязано выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Иначе говоря, имущественные последствия выхода и исключения из общества совпадают. Тем не менее мы считаем возможным рассматривать исключение участника из общества в качестве санкции организационного (оперативного) характера, поскольку она применяется за неправомерные действия (бездействие). На квалификацию исключения как санкции не влияет, на наш взгляд, тот факт, что исключенному участнику общество выплачивает денежную компенсацию (действительную стоимость доли).

При исключении участника из общества происходит расторжение учредительного договора в соответствии с правилами гл. 29 ГК. В силу п. 2 ст. 450 Кодекса договор может быть изменен или расторгнут по решению суда в случаях: а) существенного нарушения договора другой стороной; б) в иных случаях, предусмотренных Кодексом, другими законами или договором. Особенность в данной ситуации заключается в том, что договор расторгается только в отношении одного участника и продолжает существовать в отношении остальных участников общества.

Аналогичную позицию по этому вопросу заняли высшие судебные инстанции. В п. 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 разъясняется, что исключение участника из общества возможно в случаях, предусмотренных законом или учредительными документами, а также при существенном нарушении участником общества условий учредительного договора (ст. 450 ГК). Следовательно, в учредительном договоре участники общества вправе предусмотреть иные основания для изменения и расторжения договора. При отсутствии соответствующих положений об исключении в учредительном договоре применяются общие правила о расторжении (изменении) договора.

Надо подчеркнуть, что расторжение учредительного договора в отношении исключенного участника общества не происходит автоматически, только на основании самого факта исключения участника из общества. Можно проецировать ситуацию, когда с исключенным участником учредительный договор не расторгается по решению суда или заинтересованные участники не обратились с заявлением в суд.

7. Распределение прибыли общества между участниками (ст. 28 Закона об ООО). Начнем с того, что общество вправе ежеквартально, один раз в полгода или ежегодно принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части чистой прибыли общества, распределяемой между участниками общества, - компетенция общего собрания участников общества.

Как видно из содержания Закона об ООО, общество вправе распределить всю чистую прибыль между участниками общества.

По общему правилу распределение прибыли общества между его участниками осуществляется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной порядок распределения прибыли общества может быть предусмотрен в уставе общества при его учреждении или путем внесения в устав изменений по решению общего собрания общества.

С целью защиты интересов кредиторов, участников общества и самого общества Закон об ООО (ст. 29) устанавливает ограничения распределения прибыли общества между участниками в следующих случаях:

• до полной оплаты всего уставного капитала общества;
• до выплаты действительной стоимости доли (ее части) участника общества в случаях, предусмотренных Законом об ООО;

если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов

• общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами. В указанных случаях общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками.

Закон об ООО (п. 2 ст. 29) также запрещает распределение прибыли между участниками при наличии принятого решения: если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) либо эти признаки появятся у общества в результате выплаты; если на дату выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала или резервного фонда либо станет меньше их размера по причине выплаты; в иных случаях, предусмотренных законами.

8. Управление обществом (ст. 91 ГК, гл. 4 Закона об ООО). Управление в обществе с ограниченной ответственностью представляет собой вид управленческой деятельности, в рамках которой соответствующие органы общества осуществляют управленческие функции. Статья 91 ГК очерчивает двухзвенную систему управления обществом: высший орган ООО - общее собрание его участников, исполнительный орган (коллективный и (или) единоличный), Закон об ООО (п. 2 ст. 32) гласит: «Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества», т. е, появляется возможность образования трехзвенной системы управления обществом.

Несколько неопределенно в системе органов управления обществом положение ревизионной комиссии (ревизор). Ее основное назначение - проверка и подтверждение годовой финансовой отчетности общества,

В литературе обычно ревизионная комиссия (ревизор) не рассматривается в качестве органа управления обществом, хотя известно, что контроль, учет и анализ относятся к функциям управления.

На наш взгляд, надо различать понятия «органы юридического лица» и «органы управления обществом». В силу п. 1 ст. 53 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Отличительная черта органа юридического лица - он действует от имени юридического лица без доверенности и представляет интересы юридического лица вовне. Органы - это часть юридического лица, а не законные представители юридического лица.

Что касается органов управления обществом, то не все из них являются органами юридического лица. Например, коллективный орган управления (правление) не обладает свойствами органа юридического лица и его действия не образуют волю юридического лица вовне.

В большинстве случаев компетенция общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) также ограничена рамками рассмотрения внутренних вопросов деятельности общества.

Закон об ООО закрепляет разграничение компетенции общего собрания участников общества, совета директоров и единоличного исполнительного органа. Прежде всего отметим, что в силу п. 2 ст. 33 общее собрание участников общества обладает исключительной компетенцией при принятии решений по принципиальным вопросам деятельности общества. Перечень этих вопросов носит исчерпывающий характер (общество вправе решать иные вопросы, предусмотренные Законом об ООО).

Следовательно, в уставе общества не могут содержаться другие вопросы исключительной компетенции общего собрания общества, если Закон об ООО не предоставляет такое право участникам общества. Помимо вопросов, отнесенных Законом об ООО к исключительной компетенции общего собрания участников общества, устав может содержать перечень иных вопросов компетенции общего собрания.

Далее, Закон об ООО (ст. 33) запрещает передавать вопросы исключительной компетенции общего собрания участников общества на решения совета директоров (наблюдательного совета), за исключением случаев, предусмотренных данным Законом, а также на решение исполнительных органов общества. Из содержания приведенного правила можно прийти к следующим выводам.

1. Компетенция совета директоров общества может включать вопросы, которые Законом об ООО не отнесены к категории исключительных для принятия решения общим собранием участников общества.
2. Совет директоров общества вправе принимать решения по вопросам, которые переданы ему общим собранием участников общества, в случаях, предусмотренных Законом об ООО.
3. Вопросы исключительной компетенции общего собрания не могут быть переданы исполнительным органам общества (никаких исключений нет).

Общества с дополнительной ответственностью (ОДО)

ОДО это коммерческая организация, учрежденная одним или несколькими лицами, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества несут солидарно субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в размере, кратном стоимости их вкладов в уставной капитал (п. 1 ст. 95). По мнению большинства ученых, ОДО является, по сути, разновидностью ООО.

ОДО не обладает достаточной спецификой для того, чтобы признать его самостоятельной организационно-правовой формой коммерческой организации. Эти выводы подтверждаются ссылками на судебную практику, а также на правило Гражданского кодекса РФ (п. 3 ст. 95), согласно которому нормы Кодекса об ООО применяются к ОДО, если иное не установлено данной статьей Кодексе.

Иное мнение было высказано И. Ф. Никифоровым, одним из авторов комментария к Гражданскому кодексу РФ. Он считает, что ОДО занимает промежуточное положение между товариществом и ООО, будучи при этом ближе к последнему. Далее, ОДО есть самостоятельная организационно-правовая форма, о чем свидетельствует и то место, которое отводится ему в Гражданском кодексе. Отсюда, по мнению названного автора, преобразование ООО в ОДО представляет собой форму реорганизации.

Такое мнение имеет разумные основания, однако оно не опирается на судебную практику и отдельные положения Кодекса.

Основное отличие ОДО от ООО состоит в особом характере имущественной ответственности участников по долгам ОДО.

Во-первых, участники общества несут солидарно субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом.

Во-вторых, на участников ОДО возлагается одинаковая ответственность в размере, кратном стоимости их вкладов в уставной капитан.

В-третьих, общий объем ответственности всех участников ОДО определяется учредительными документами как величина, кратная (двух-, трехкратная и т. п.) размеру уставного капитала общества. Благодаря своим свойствам данный вид хозяйственных обществ не получил какого-либо широкого применения (если не сказать больше: ОДО - мертворожденная конструкция юридического лица).